幾乎所有的掛牌或擬掛牌公司中，社保與公積金繳納不規(guī)范是個非常普遍的話題。在新三板的掛牌實務(wù)中，股轉(zhuǎn)系統(tǒng)審核時對眾多的公司在勞動與社會保障方面提出了進一步核查意見并要求券商與律師發(fā)表結(jié)論性法律意見。

企業(yè)在社保與公積金方面存在的問題表現(xiàn)在哪些方面?具體應(yīng)該通過何種路徑進行解決?公司潛在的法律風(fēng)險又會有哪些?

一、公司普遍存在的社保與公積金繳納方面的問題

1、公司在冊人數(shù)與繳納社保與公積金的人數(shù)存在或多或少的差異，尤其是公積金的繳納，更是與在冊人數(shù)相差甚遠。

2、公司常常不為試用期的員工繳納社保與公積金。

3、公司為參保人員以低于其實際收入的標準繳納社保，以達到少繳納社保與公積金的目的，節(jié)約成本。

4、公司的員工中有人在別的單位繳納保險與公積金，因為個人便利原因及嫌轉(zhuǎn)移手續(xù)麻煩等問題，不愿意再辦理相關(guān)手續(xù)。

二、掛牌實務(wù)中對社保與公積金繳納問題的處理

在實務(wù)中，因為此問題的普遍性，股轉(zhuǎn)系統(tǒng)審查時對此問題不會無限制糾纏。通常對公司存在的社保與公積金問題，實務(wù)操作可以采取以下路徑進行：

1、實事求是地對公司現(xiàn)有的社保與公積金繳納存在的問題進行披露。

2、尋求地方社保與公積金行政部門的幫助，取得當?shù)匦姓块T出具相關(guān)證明，以求證明：公司已經(jīng)在依法繳納社會保險，辦理了社保編號，在勞動保障方面無違規(guī)行為，未受到行政處罰；以及證明：公司沒有違反國家及地方有關(guān)公積金管理的行為和記錄，沒有因公積金繳存事宜而被追繳或被行政部門處罰的記錄。

3、公司實際控制人出具承諾：承諾如果公司所在地社保主管部門與公積金主管部門，要求公司對其首次股票公開發(fā)行日期之前任何期間員工應(yīng)繳納的社會保險費用和住房公積金進行補繳，實際控制人將按主管部門核定的數(shù)額無償代公司補繳，并承擔(dān)相關(guān)費用。

上述解決方案可以表明公司并沒有因為社保與公積金問題受到相關(guān)行政處罰，不會影響到公司的持續(xù)經(jīng)營，對公司的股票發(fā)行不構(gòu)成實質(zhì)性法律障礙。

三、公司社保與公積金存在問題的潛在法律風(fēng)險分析

在實務(wù)操作中，上述的解決思路似乎達到了掛牌的目的。但所有的解決方法并沒有完全去除公司的潛在法律風(fēng)險。

其一，當?shù)厣绫Ｅc公積金主管部門出具的相關(guān)證明，從某種意義上來說本身就是一件很荒唐的事情。根據(jù)公司公開披露的社保與公積金情況，公司本身已經(jīng)存在諸多問題，主管部門沒有起到應(yīng)有的執(zhí)法監(jiān)督與檢查來有效保障勞動者的相關(guān)合法權(quán)益。

相反，主管部門現(xiàn)在居然要來出具證明其沒有違法或沒有受到處罰，其起到的證明只能是，雖然其有違法行為，但我不處罰他的作用。主管部門本身就是失職的。

其二、員工尤其是離職員工追究公司相關(guān)責(zé)任的時候，公司將做為被訴對象。實際控制人并不能取代公司訴訟一方的地位。

從法律上來說，公司才是法院判決所指向的對象，實際控制人的承諾也許從費用承擔(dān)上減輕公司壓力，但并不能免除公司的涉訴風(fēng)險。如果公司涉訴，對于公司的公眾形象將是巨大打擊。

其三、試用期內(nèi)公司員工的保險問題，實踐中，很多的企業(yè)都沒有為公司試用期內(nèi)的員工合法繳納社保與公積金。

《勞動合同法》明確規(guī)定，試用期包含在勞動合同期限之內(nèi)，勞動者自用工之日起就與用工單位建立了勞動關(guān)系。所有的公司都應(yīng)該逐步消除試用期員工不用上社保的錯誤想法。

其四、員工在別的單位上保險，因為種種原因不愿意轉(zhuǎn)手續(xù)到公司來進行正常社保問題。此種問題的存在，表明上看是員工的問題，而責(zé)任不在公司。但真出問題時，所有的問題都會成了公司的責(zé)任。

公司不可能知道每個員工背后真實的原因或情況，公司可能陷入勞動用工訴訟，員工翻臉的時候要求公司補繳或補償相關(guān)保險待遇時，公司難逃其疚。從公司掛牌股票發(fā)行問題方面而言，如果涉及的員工數(shù)量及職位不是個別，公司人員的獨立性是應(yīng)當受到質(zhì)疑的。

綜述，公司在社保和公積金的問題上，尤其在公司股改后，應(yīng)當盡可能規(guī)范相關(guān)保險與公積金的繳納工作，盡可能做到規(guī)范或逐步規(guī)范。規(guī)范是需要付出成本的，但這種成本是值得的。不留尾巴與瑕疵的規(guī)范，才有可能在將來真正免除公司在社保和公積金繳存方面的法律風(fēng)險。

四、新三板之社保、公積金的合規(guī)性問題

1、特別要注意的是，《中華人民共和國社會保險法》明確規(guī)定，進城務(wù)工的農(nóng)村居民依照該法規(guī)定參加社會保險，外國人在中國境內(nèi)就業(yè)的，參照本法規(guī)定參加社會保險。

對于企業(yè)雇傭的農(nóng)村戶籍員工，如果其已經(jīng)參加新型農(nóng)村社會養(yǎng)老保險、新型農(nóng)村合作醫(yī)療的，用人單位可以不再為員工繳納該險種，但是應(yīng)該根據(jù)該員工在農(nóng)村參加該險種繳費情況給予補償。

2、企業(yè)如果要在新三板掛牌，需要根據(jù)《住房公積金管理條例》（2002年修訂）為員工繳納住房公積金，并開具合規(guī)證明。對于農(nóng)村戶籍員工，如果企業(yè)已經(jīng)為其解決食宿問題（如提供員工宿舍、補貼員工租賃房屋的租金等方式），可以瑕疵披露并由大股東兜底承諾。

3、通過人才服務(wù)機構(gòu)代繳社保、公積金可以有效解決公司異地員工繳納社保、公積金問題。

五、新三板掛牌實務(wù)中的社保問題案例

案例一：蘭亭科技

問題：險種繳納不全，公司沒有給部分員工繳納養(yǎng)老保險、生育保險和住房公積金。

解決方法：

1 招股轉(zhuǎn)讓書詳細披露真實情況：截至 2013 年12 月31 日，公司有員工286 人。公司已為286名員工繳納了醫(yī)療保險、工傷保險和失業(yè)保險；為220 名員工繳納了養(yǎng)老保險；為196 名員工繳納了生育保險；為77 名員工繳納了住房公積金。

2 公司實際控制人張許昌、毛紅分別作出承諾，對于公司未繳或少繳員工社會保險及住房公積金而可能給公司帶來的風(fēng)險，由其無償代為承擔(dān)全部費用和經(jīng)濟損失。

案例二：環(huán)宇裝備

問題：公司存在沒有為全部員工繳納社會保險的情況。

解決方法：

1 控股股東陳志強出具承諾，公司如有因未依法為員工繳納社會保險問題被社保主管部門要求進行補繳或進行任何行政處罰，控股股東將無償代為補繳，并承擔(dān)公司因此而受到的任何處罰或損失。

2 修武縣人力資源和社會保障局在2014年5月12日出具《證明》，證明公司在修武縣人力資源和社會保障局辦理了社會保險登記手續(xù)，公司為職工繳納了基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險、失業(yè)保險、工傷保險、生育保險。公司在為職工繳納的社會保險方面未受到過行政處罰；未收到公司員工有關(guān)社保事項的投訴。

案例三：合建重科

問題：公司員工社保未全部繳納，各保險及公積金繳納人數(shù)不統(tǒng)一。

解決方法：

就報告期內(nèi)的問題闡明原因：

2014年1-4月：1、部分人員超齡，不能投保；2、部分員工主動放棄社?；蛞褏⒓有罗r(nóng)合放棄社保；3、部分員工屬征地拆遷人員，政府為其購買養(yǎng)老保險，未在企業(yè)投保；4、外地員工社保在戶口所在地，憑繳費發(fā)票在企業(yè)報銷費用。 住房公積金：無投保人數(shù)的強制要求。

2013年：1、部分人員超齡，不能投保；2、部分員工主動放棄社保或已參加新農(nóng)合放棄社保；3、部分員工屬征地拆遷人員，政府為其購買養(yǎng)老保險，未在企業(yè)投保；4、外地員工社保在戶口所在地，憑繳費發(fā)票在企業(yè)報銷費用。住房公積金：無投保人數(shù)的強制要求。

2012年：1、部分人員超齡，不能投保；2、部分員工主動放棄社保或已參加新農(nóng)合放棄社保；3、部分員工屬征地拆遷人員，政府為其購買養(yǎng)老保險，未在企業(yè)投保；4、外地員工社保在戶口所在地，憑繳費發(fā)票在企業(yè)報銷費用；5、五險未合一，生育保險未強制要求，只要女性員工參保即可。住房公積金：無投保人數(shù)的強制要求。

案例四：連能環(huán)保

問題：社保滯納金問題，公司因資金緊張未能及時繳納2012 年 9 月社保保險金。

解決方法：公司于2012 年 11 月補繳了上述社保保險金，并繳納了滯納金1998.43 元。該處滯納金不屬于行政處罰?！吨腥A人民共和國社會保險法》第八十六條規(guī)定：用人單位未按時足額繳納社會保險費的，由社會保險費征收機構(gòu)責(zé)令限期繳納或者補足，并自欠繳之日起，按日加收萬分之五的滯納金；逾期仍不繳納的，由有關(guān)行政部門處欠繳數(shù)額一倍以上三倍以下的罰款。

律師認為，上述滯納金因數(shù)額較小，且公司在期限內(nèi)補繳了社保、繳納了滯納金，并未受到行政處罰，也未造成其他嚴重不利后果，故不屬于重大違法違規(guī)行為。